#百萬創作者計畫#
網路購物的迅速發展，顛覆了傳統交易模式，部分傳統犯罪手段相應變異，進而催生一系列新型犯罪模式。
傳統線下交易調包侵財，行為人通常採取檢視貨物時趁被害人不備當場調包的方式取財，司法實踐通常將此認定為盜竊。
而網路購物具有時空分離特性，行為人通常需要先付款至第三方支付平台，賣家將貨物寄出，才能實施調包貨物並申請退款的行為。因此涉及多方主體，行為人的手段也呈現出盜騙並用的特點，具有一定複雜性。
2023年1月4日，張某某編造虛假的收件人姓名與收貨位址，在**網某**購買了一部金色蘋果7plus手機，支付費用6148元。同年1月7日手機到貨後，張某某與快遞員在約定地點見面，後張某某在開箱驗貨時趁快遞員不備，用隨身攜帶的一部高仿蘋果6plus手機與網購手機調換，聲稱手機為假貨並拒絕簽收。
返回家中後張某某向**賣家申請退款，後通過客服介入於同年1月15日由支付寶平台將6148元手機款退回。
2023年1月21日，張某某同樣以虛構收件資訊的方式，在**網另一**購買了一部黑色蘋果7plus手機，支付費用5617元。
後在驗貨時謊稱需要到車上拿手機驗證網購手機串號真偽，趁機將一部模型機與網購手機調換，並稱手機顏色不對拒絕簽收。
並再次通過**客服介入處理爭議，於同年2月3日成功退回手機款5617元。經鑑定，張某某獲取兩部手機價值共計11052元。
張某某的行為成立盜竊罪。檢查機關指控張某某的行為構成盜竊罪，主要基於以下理由：本案交易未完成，由於張某某當場未簽收貨物，因而手機和貨款的所有權均未發生轉移，屬於交易未完成。
手機的所有權屬於賣家，貨款仍屬於被告人張某某所有。被告人的作案標的是手機，張某某是通過調包形式的盜竊獲得手機。
不存在詐騙手機款的問題，其退款是圍繞盜竊手機進行，因此該手機不是詐騙而是盜竊所得，本案應認定成立盜竊罪一罪。
在網際網絡經濟飛速發展的背景下，新興交易和支付方式隨之產生，由於其配套法律制度並不完善，以及傳統犯罪手段呈現出新特點，給刑法傳統理論帶來挑戰，使得各類網路侵財行為的定性在理論和實踐中產生分歧。
通過案例檢索也發現調包退款案件類案不同判的現象較明顯，類案不同裁量的結果很容易引起被告人的不滿和社會公眾的懷疑，最高院探索多條路徑解決類案不同判現象，而其中發布指導性案例具有操作性強和效果直觀的特性。
例如，法院在判決中提出以「決定性作用的手段」和「處分意識」來區分詐騙與盜竊的要點。
最高院將其確立為指導性案例來解決司法實踐中對於盜騙交織的「網路釣魚」類案件定性不一的情況。
本文認為，統一調包退款類案件的裁判尺度可參照此方法，由最高人民法院選取具有典型意義的案件作為指導性案例發布，為各地提供辦案參考。
刑法理論界雖鼓勵「百花齊放」的學術討論，以此推動法治理論的進步與發展，但在司法實踐中應當要避免出現「類案不同判」的現象，以此來保障刑法預防目的實現和維護司法公信力。
張某某調包手機拒收，並騙取退款的行為符合牽連犯的成立條件，應當適用從一重罪處斷，以盜竊罪論處，理由如下：
首先，張某某的行為成立牽連犯，應當適用牽連犯的處斷原則，在刑法分則並未對此种情形特別規定的情況下，應適用通說從一重罪處斷進行處理。
欺騙退款行為的犯罪物件是賣家請求支付貨款的債權，但最終都是為了實現以免除對價的方式獲取手機的目的，二者所体現的法益實質上具有同一性，如果實行數罪併罰會造成對侵害賣家手機所有權的重複評價。
其次，本案以從一重罪論處足以實現罪刑相適應。張某某調包退款行為最終只造成乙份財產損失，行為人也只獲取乙份利益。
調包貨物雖然是以違背賣家意志的方式轉移財物占有，但此時貨款還處於支付寶平台占有之下，賣家仍享有請求付款的債權，尚未遭受實際的財產損失。
而後申請退款，客服介入決定解除買賣合同，張某某獲得退款，賣家未收回真實的貨物。雖經曆了乙個複雜的流程，但由始至終賣家只存在乙個財產損失，即寄出的手機，張某某獲取的非法利益也是手機。因此，賣家只遭受一次財產損失。
張某某最終也只獲取乙份利益，以一罪論處足以實現罪刑相適應。最後，本案中盜竊罪為重罪，最終應當以盜竊罪論處。
盜竊罪與詐騙罪同屬財產犯罪，兩罪均存在數額較大、數額巨大和數額特別巨大三種量刑標準，且三種標準對應的法定刑幅度相同，區別在於詐騙罪數額較大和數額特別巨大的要求低於盜竊罪。
因此，相較於詐騙罪，盜竊罪為處罰較重的規定，本案應當按照盜竊罪的規定處罰。
本案張某某最終罪名確立為盜竊罪而非詐騙罪，並非是張某某的行為不指向詐騙，而是基於牽連犯從一重罪處斷的技術性手段。
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