EPC项目发包人能否就部分工程签订补充协议另行招标?

2023-11-29 05:25:10 字數 929 閱讀 1055

某epc项目,因疫情影响,对原医院一些功能要求发生改变,是否可以将一些原合同范围内的内容剥离出来,该单项工程能否签订补充协议另外招标来做,费用按照概算文件的金额从epc总承包合同内剔除?

关键词:黑白合同

首先,关于工程总承包中的变更。《工程总承包合同(示范文本)》第13.1.1条规定:“变更指示应经发包人同意,并由工程师发出经发包人签认的变更指示。除第11.3.6项[未能修复]约定的情况外,变更不应包括准备将任何工作删减并交由他人或发包人自行实施的情况。承包人收到变更指示后,方可实施变更。未经许可,承包人不得擅自对工程的任何部分进行变更。发包人与承包人对某项指示或批准是否构成变更产生争议的,按第20条[争议解决]处理。”变更是建设单位的正当权利,建设单位可以主动取消部分工作内容。建设单位的变更权**于承揽合同的本质,《民法典》第七百七十条规定:“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同。”作为特殊的承揽合同的建设工程施工合同,合同的最终目标是要实现建设单位的要求。所以建设单位作为定作人是有单方变更权的,这种单方变更权受到法律的保护。

民法典》第五百四十三条规定:“当事人协商一致,可以变更合同。”自由是合同的一个基本原则。黑白合同规则要求补充协议不能对中标合同的实质性内容进行变更,限制实质性内容变更的法理是站在招标投标法的角度,禁止招投标双方做出架空招投标、躲避监管的行为。《施工合同司法解释(一)》第二十三条:“发包人将依法不属于必须招标的建设工程进行招标后,与承包人另行订立的建设工程施工合同背离中标合同的实质性内容,当事人请求以中标合同作为结算建设工程价款依据的,人民法院应予支持,但发包人与承包人因客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行订立建设工程施工合同的除外。”该条款的但书就是允许对实质性内容作出变更的特殊约定。就本项目而言,如果是因为疫情原因要求双方做出防疫的特殊动作,因为疫情原因要对医院的功能进行改变是被允许的,并非所有实质性内容的变化都构成黑白合同。

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